離職時(shí)用人單位未出具書面解除或者終止勞動(dòng)合同證明，勞動(dòng)關(guān)系是否還存在？

勞動(dòng)合同法第五十條第一款規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。”書面的解除或者終止勞動(dòng)合同證明是解除勞動(dòng)合同的附隨義務(wù)，具有非常重要的程序意義和證據(jù)效力。

【案情簡介】

申請人：孔某，系死者孔某之父；黃某，系死者孔某之夫；黃某，系死者孔某之子。被申請人：某體育用品有限公司。死者孔某，女，41歲，生前于2009年1月2日到被申請人處從事質(zhì)檢工作，雙方簽訂了勞動(dòng)合同。2011年5月，被申請人開始為其繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。2012年1月，孔某因病不能上班，被申請人未做出解除勞動(dòng)合同的決定。2012年2月1日，被申請人與孔某的姐姐（系被申請人處職工）簽訂了《委托代繳保險(xiǎn)協(xié)議書》，約定被申請人與孔某雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系，同時(shí)約定：1、自2012年2月起，被申請人為孔某代繳社會保險(xiǎn)費(fèi)；2、孔某繳納的社會保險(xiǎn)費(fèi)所需費(fèi)用由孔某的姐姐承擔(dān)，被申請人每月從孔某姐姐的工資中按照某區(qū)社保行政部門核定的最低繳費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為孔某代扣代繳；3、孔某的姐姐在孔某無業(yè)期間委托被申請人繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，被申請人除收取社會保險(xiǎn)費(fèi)及由此產(chǎn)生的費(fèi)用外，不再收取任何費(fèi)用，屬于無償代理；4、因孔某的姐姐依照被申請人的名義參加社會保險(xiǎn)而造成的一切責(zé)任，均由孔某的姐姐承擔(dān)，由此造成被申請人的損失，均由孔某的姐姐承擔(dān)并賠償；5、依據(jù)上列條款孔某的姐姐同意被申請人每月從本人工資中為其妹妹扣繳社會保險(xiǎn)費(fèi)的行為屬于自己真實(shí)意思表示，否則被申請人可隨時(shí)終止為孔某代繳社會保險(xiǎn)費(fèi)，由此而造成的后果均由孔某的姐姐承擔(dān)；6、孔某的姐姐承諾其妹妹不以存在社會保險(xiǎn)關(guān)系等而向被申請人主張任何權(quán)利、權(quán)益和賠償?shù)龋?、雙方未盡事宜，協(xié)商解決。”被申請人按照《委托代繳保險(xiǎn)協(xié)議書》為孔某代繳社會保險(xiǎn)費(fèi)至2013年3月17日孔某因病死亡。簽訂協(xié)議時(shí)，孔某的姐姐沒有孔某的授權(quán)委托�？啄乘劳龊螅�申請人向社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請領(lǐng)取一次性救濟(jì)費(fèi)，被告知需等待省出臺具體發(fā)放通知。2013年10月1日，《關(guān)于參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)人員因病或非因工死亡有關(guān)待遇納入統(tǒng)籌的通知》（魯人社辦發(fā)〔2013〕92號）施行后，申請人要求被申請人支付應(yīng)由企業(yè)承擔(dān)的一次性救濟(jì)費(fèi)的部分。雙方協(xié)商不成，申請人于2014年8月25日申請仲裁。

【申請人請求】

請求依法裁決被申請人支付申請人一次性救濟(jì)費(fèi)的十五分之十三，計(jì)30937.83元�！咎幚斫Y(jié)果】根據(jù)查明的事實(shí)和對證據(jù)的認(rèn)定，仲裁庭對雙方進(jìn)行了調(diào)解，雙方達(dá)成和解協(xié)議，被申請人支付三申請人一次性救濟(jì)費(fèi)的十五分之十三，計(jì)15000元。

【爭議焦點(diǎn)】

孔某2013年3月17日死亡時(shí)是否與被申請人存在勞動(dòng)關(guān)系？

【案情評析】

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，孔某2013年3月17日死亡時(shí)與被申請人不存在勞動(dòng)關(guān)系。

理由是：首先，從理論上講，勞動(dòng)關(guān)系是勞動(dòng)者與用人單位在勞動(dòng)過程中以勞動(dòng)力和相應(yīng)報(bào)酬作為對價(jià)建立的社會經(jīng)濟(jì)關(guān)系，雙方不僅存在財(cái)產(chǎn)關(guān)系即經(jīng)濟(jì)關(guān)系，而且用人單位對勞動(dòng)者還具有用工管理權(quán)，彼此之間有從屬性，雙方形成了人身隸屬關(guān)系，勞動(dòng)者除提供勞動(dòng)之外還有義務(wù)接受用人單位的管理，遵守用人單位的勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度，而用人單位除有義務(wù)支付勞動(dòng)報(bào)酬外，還應(yīng)提供勞動(dòng)條件、勞動(dòng)保護(hù)及保險(xiǎn)、福利等待遇，這些都是勞動(dòng)關(guān)系區(qū)別于其他民事關(guān)系的顯著特征。

其次，《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第一條明確規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”而對于不接受用人單位管理、約束、支配，僅以繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)，與用人單位沒有人身隸屬關(guān)系的，不是用人單位的勞動(dòng)者。

在本案中，一是雙方在解除勞動(dòng)關(guān)系后孔某即未到被申請人處上班，而且被申請人亦沒有向其發(fā)放工資，試想按申請人的說法如果孔某從2012年1月至2013年3月17日死亡時(shí)仍是被申請人處職工，在長達(dá)十幾個(gè)月時(shí)間內(nèi)一分工資未領(lǐng)而仍然繼續(xù)工作，是違背常理的；二是孔某從2012年1月至2013年3月17日死亡時(shí)，不用遵守被申請人的工作時(shí)間、休息休假制度，也不用遵守被申請人的規(guī)章制度，被申請人也沒有對其進(jìn)行用工管理，雙方?jīng)]有人身隸屬關(guān)系；三是孔某的姐姐與被申請人簽訂的《委托代繳保險(xiǎn)協(xié)議書》已明確“被申請人與孔某雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系和雇傭關(guān)系”。因此，被申請人與孔某之間不符合建立勞動(dòng)關(guān)系的構(gòu)成要件，即雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，孔某2013年3月17日死亡時(shí)與被申請人存在勞動(dòng)關(guān)系。理由是：第一，勞動(dòng)合同法第五十條第一款規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)在解除或者終止勞動(dòng)合同時(shí)出具解除或者終止勞動(dòng)合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動(dòng)者辦理檔案和社會保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。”也就是要求用人單位為勞動(dòng)者出具書面的解除或者終止勞動(dòng)合同證明。書面的解除或者終止勞動(dòng)合同證明是解除勞動(dòng)合同的附隨義務(wù)，具有非常重要的程序意義和證據(jù)效力。在本案中，被申請人主張于2012年1月與孔某解除了勞動(dòng)關(guān)系，但未能提交雙方解除勞動(dòng)關(guān)系的證據(jù)。第二，被申請人提出與孔某僅為社會保險(xiǎn)掛靠關(guān)系而不存在勞動(dòng)關(guān)系的主張，所依據(jù)的《委托代繳保險(xiǎn)協(xié)議書》并非被申請人與孔某本人簽訂的，而是與案外第三人孔某的姐姐簽訂的，且孔某的姐姐沒有孔某的授權(quán)委托，因此，對《委托代繳保險(xiǎn)協(xié)議書》的真實(shí)性和證明內(nèi)容，不應(yīng)采信，而應(yīng)當(dāng)確認(rèn)孔某2013年3月17日死亡時(shí)與被申請人存在勞動(dòng)關(guān)系。申請人要求被申請人支付一次性救濟(jì)費(fèi)的十五分之十三的仲裁請求，應(yīng)予以支持。仲裁委傾向于第二種觀點(diǎn)。

（采編人：孫紹建  朱光偉）

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